从旧兼从轻原则

出处：按学科分类—政治、法律 法律出版社《法律辞典》第172页（662字）

刑法溯及力原则之一。新法原则上不溯及既往，处理案件适用行为时的旧法，但新法不认为是犯罪或者处罚较轻时则适用新法，即新法有溯及力。从旧兼从轻原则既符合罪刑法定原则的要求，又适应实际需要，因而为绝大多数国家所采用。中国刑法关于溯及力的规定，采用的也是这一原则。中国《刑法》第12条规定，中华人民共和国成立以后本法施行以前的行为，如果当时的法律不认为是犯罪的，适用当时的法律；如果当时的法律认为是犯罪的，依照本法总则第四章第八节的规定应当追诉的，按照当时的法律追究刑事责任，但是如果本法不认为是犯罪或者处刑较轻的，适用本法。本法施行以前，依照当时的法律已经作出的生效判决，继续有效。根据这一规定，对于1949年10月1日中华人民共和国成立至1997年9月30日这段时间内发生的行为，应按以下不同情况分别处理：(1)当时的法律不认为是犯罪，而新刑法典认为是犯罪的，适用当时的法律，即新刑法典没有溯及力。(2)当时的法律认为是犯罪，但新刑法典不认为是犯罪的，只要这种行为未经审判或者判决尚未确定，就应当适用新刑法典，即新刑法典具有溯及力。(3)当时的法律和新刑法典都认为是犯罪，并且按照新刑法典的有关规定应当追诉的，原则上按当时的法律追究刑事责任，即新刑法典不具有溯及力。但是，如果新刑法典比当时的法律处刑较轻的，则适用新刑法典，即新刑法典具有溯及力。(4)如果依照当时的法律已经作出了生效判决，该判决继续有效。即使按新刑法典的规定，其行为不构成犯罪或处刑较当时的法律要轻，也不例外。