相对不能犯

出处：按学科分类—政治、法律 法律出版社《法律辞典》第1561页（513字）

刑法理论中不能犯的一种，指在犯罪构成要件方面并不欠缺，只是由于行为人认识上的错误，或者其他客观方面的障碍，致使犯罪未能实现的行为。绝对不能犯的对称。相对不能犯与绝对不能犯理论的提出，是不能犯理论争论的结果，争论的焦点在于不能犯是否构成未遂罪问题。关于不能犯的争论在国外有三种观点：第一种观点，不能犯不能视为未遂犯，其理论根据是，不能犯未给社会造成危害，或者只给社会造成了较小的危害；不能犯不可能着手实行犯罪，因此不能犯不应当受到处罚。第二种观点，不能犯应当视为未遂犯，其理论根据是，刑法对未遂犯进行惩处不是以犯罪结果为条件，而是以犯罪未遂人的实际故意为条件，不能犯也有犯罪故意与社会危险状态，也有要求实际实行行为，而且实行行为已经完成，因此应当受到惩处。第三种观点，将不能犯分为绝对不能犯和相对不能犯。由于绝对不能犯的犯罪对象不存在或者适用的犯罪工具、手段无效，不可能对社会造成危害结果，不能构成未遂犯。相对不能犯的犯罪对象存在，只是不在行为人所认为的场所，或者行为人使用的犯罪手段、方法有效，但由于其使用不当而未发生犯罪结果，因此，相对不能犯存在社会危险性，应当构成未遂犯。